В соответствии со вступившим в силу гл. 70 "Авторское право" и 71 Права, смежные с авторскими; части четвертой ГК РФ автором музыкального произведения признается композитор, а исполнителем - лицо, творческим трудом которого создано исполнение (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо) (ст. 1313 ГК РФ). Автору произведения принадлежат исключительное право на произведение, право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность и на обнародование произведения (п. 2 ст. 1255 ГК РФ). Исполнителю - исключительное право на исполнение, право авторства (признание автором исполнения), право на имя (указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы), право на неприкосновенность исполнения (защиту исполнения от искажения).
Большинство из поименованных прав автора и исполнителя относятся к неимущественным (право авторства, право на имя), то есть они неотчуждаемы и непередаваемы. Но есть и права, которые автор может передать другим лицам, - имущественные. Основным среди них является исключительное право, которое возникает у автора (исполнителя) и может быть передано им другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным законным основаниям (п. 3 ст. 1228 ГК РФ). Автору принадлежит исключительное право на использование произведения, а исполнителю соответственно на исполнение.
У автора и исполнителя достаточно полномочий - они по своему усмотрению могут разрешать или запрещать другим лицам использование результата своей творческой деятельности. При этом отсутствие запрета на воспроизведение или исполнение произведения не считается согласием (разрешением) на осуществление данных действий (п. 1 ст. 1229 ГК РФ). Следовательно, для того, чтобы музыкальные произведения звучали на законных основаниях, нужно "договориться" с их авторами и исполнителями.
Если бы в ресторане, кафе гостиницы или отеля звучала музыка исключительно одного автора (исполнителя), то можно было бы заключить с ним договор на использование музыкального произведения. Однако музыка звучит самая разнообразная, поэтому приходить к соглашению с каждым автором (исполнителем) нецелесообразно.
Можно договориться сразу со всеми. Как? Часть четвертая ГК РФ, предоставляет возможность заключения лицензионного договора с организацией, управляющей имущественными правами авторов (исполнителей) на коллективной основе и защищающей их интересы. Выгоднее и проще ежемесячно отчислять «авторские» управляющей компании, чем платить гораздо большие суммы по решению суда. Данный вариант оформления рассматриваемых правоотношений предпочтителен как для организаций, заинтересованных в законном использовании музыкальных произведений, так и для авторов (исполнителей), которым отстаивать свои права в индивидуальном порядке достаточно сложно.

В настоящее время складывается судебная практика, в соответствии с которой убедить суд. в том, что при воспроизводстве фонограмм в ресторанах, барах, в магазинах и др. публичных местах, не имело извлечение дохода не возможно, так как судами эти доводы не принимаются во внимание, а наоборот, суды придерживаются следующий позиции: публичное исполнение фонограмм с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения во время коммерческой деятельности с целью привлечения посетителей является административным правонарушением, предусмотренного частью 1 ст. 7.12 КоАП РФ («нарушение авторских прав в целях извлечения дохода;)

Какой позиции придерживается Верховный Суд?

Такой вывод следует из Определения ВС РФ от 10.04.2007 N 42-В07-4, которое мы кратко и рассмотрим.
Предметом спора, рассмотренного высшей судебной инстанцией, стала публичная трансляция передач популярной радиостанции в качестве фона в помещении ресторана без заключения договоров с авторами музыкальных произведений. Ответчик и суд первой инстанции посчитали, что в ресторане не осуществлялось незаконное публичное исполнение музыкальных произведений, посетителям была предоставлена возможность прослушивания программы эфирного вещания радиостанции.
Верховный Суд привел контраргументы. В силу Закона к публичному исполнению музыкальных произведений относится любое их сообщение организациями эфирного вещания в месте, открытом для свободного посещения, которым и является ресторан. Кроме этого, трансляция радиопередач производилась в ресторане с использованием технических средств (музыкального центра) для коллективного, а не личного прослушивания. Все сказанное говорит о том, что публичное использование ответчиком музыкальных произведений, транслируемых радиостанцией, без заключения соответствующих договоров с их авторами неправомерно.
Итак, какие выводы можно сделать из судебного решения? Владельцы ресторанов, кафе и баров должны заключить лицензионное соглашение с владельцами прав на музыку. Логично, что данное утверждение справедливо, когда заведение использует фонограмму отечественных и зарубежных исполнителей. Чтобы делать это на законных основаниях, организации нужно иметь право на использование фонограмм музыкальных произведений. В противном случае ей придется кормить постояльцев гостиницы или отеля в тишине.

Можно ли не заключать лицензионный договор?

В части четвертой ГК РФ, поименованы ситуации, когда допускается использование музыкального произведения без согласия автора. Во-первых, при воспроизведении в личных целях правомерно обнародованного произведения, за исключением случаев, перечисленных в п. п. 1 - 6 ст. 1273 ГК РФ. В частности, не считается использованием произведений в личных целях его публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения или где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к кругу семьи. Кроме этого, воспроизведение аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях, также не считается его использованием в личных целях. Исполнение произведений в ресторанах, кафе, барах, магазинах и других публичных местах, как раз из числа этих исключений, а значит, «прикрыться» исполнением и воспроизведением музыки в личных целях их владельцам не удастся.
Можно поступить по-другому. Обратимся к пп. 3 п. 6 ст. 1259 ГК РФ. В нем сказано, что не являются объектами авторских прав произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов. Иными словами, ресторан, бар, кафе, магазины могут включить народную музыку, правообладателей на которую можно даже не искать. Соответственно, нет необходимости заключать с РАО лицензионный договор и уплачивать взносы с использования такой музыки.

Sergio писал(а):угодить всем